一、前言：

资源即“资财之源”，是创造人类社会财富的源泉，可以简单地划分为社会的资源和自然的资源。在现在的中国是法治化的社会，社会资源和自然的资源的分配已经在法律上得到和谐地划分，当然人的行为也有部分纳入到法律的规范当中，法律所支持的行为会得到法律的确认，也有部分的行为是通过公权力给予私权主体一定的独占资源。先占，是指以所有的意思，先于他人占有无主的动产，而取得其所有权的法律事实，先占的性质属于事实行为。而如今知识经济时代，专利已经成为企业之间相持的利器，企业若想占有市场，首要的事是产品本身和产品背后的无形资产得到法律的确认，也就是说占市场必先占专利。企业要做好产品入市前的在专利上的规划；本文通过介绍专利先占以及如何实施先占作进一步的说明。

二. 正文

现在企业之间的竞争是知识产权的竞争，就是专利的竞争。如果说矛盾是社会前进的动力的话，那么解决技术问题就是专利发展的主要原因。企业的产品最终是服务于客户，客户的需要是根据自身的物质情况和当时科学技术状态形成的复杂需求体，企业为迎合这种需求就要不断地去解决目前产品的存在的问题，由创作人的不断思索产生灵感，通过这种灵感进一步创造所产生的技术方案，这种方案通过法定的程序获得专利。专利权权属私权范围，私权与财富的关系密功，体现在企业自身获得专利的好处不说自明，下面列举常见几项：

第一、保护自己的产品在法所涉之处不受非法侵害；如在保护国的范围内发现他人侵犯自身专利权，如可向法院、知识产权局、其他公权力机关主张专利权，因专利具有独占性。

第二、避免被无端指控侵权；出现被指控侵权，可以淡定的应对并争取最大利益；企业之间的专利交错，各持专利的状态的对抗已经萌发；如“苹果”与“三星”专利交错侵权的对抗，若一方未拥有专利，后果可想而知。

第三、争取到更多更好的资源做基础，如政府支持、资助，银行融资，提升知名度等等。

专利权具有一定的独占和先占性质，由专利法第九条 同样的发明创造只能授予一项专利权。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。因而显易可见，企业或个人所拥的技术方案应尽早申请专利，以获得在法律上的时效优势。

三. 现有法律框架上如何实施专利先占

    首先，中国目前的专利法是实施先申请原则，先申请原则是以申请日作为判断申请先后的标准。专利实施细则第四十一条规定也有相关的规定。具体的理解：

　　（一）在不同日期申请专利的，以申请日作为判断申请先后的标准；实务操作中，“申请日”可以理解为国家知识产权局收到符合规定的申请文件之日；

或申请文件是邮寄的，则以寄出的邮戳日为申请日。

或享有外国或者本国优先权的情况下，是以优先权日作为申请日。

或分案申请，是以原申请的申请日作为分案申请的申请日。

通常要获得了申请号的才是有效申请。不符合法定形式和条件的申请，不能获得申请号的申请，不适用 “先申请”获得专利权。

　　（二）同日申请的，不同申请人的由申请人协商解决。

接受申请的行政单位仅是对协商确定的申请人授予专利权。如果协商意见不成，则不会授予此项技术的专利。

因此，当出现同日申请的情况时，申请人应当尽量争取协商一致确定，或者各申请人共同申请专利，申请批准后专利权归他们共有；

或者采用其他方式，实现各申请人的利益平衡的，以获得专利保护。

第二、专利先占的方式有多种，可能会有多种，以下列举两种（以供参考）：

（1）      “以点带面”的专利先占

所述“点”也就是核心的技术，通常表现为产品关键部件的技术的新创或改进。所谓“面”就是围绕“点”而设计的外围技术或辅助技术，来支撑“点”在工艺上技术或其他技术方案。像占领高地，使同行业的技术人员在技术上无法避开，或者避开会造成成本上的巨大压力，从而使竞争对手在不占市场优势。这种“以点带面”的专利先占方式必须前提是技术方案必须创造水平较高，在全球公开的专利文献中公开程度较少，通常以发明的方式申请。“面”的专利可以采用创造性水平较发明偏低的实用新型专利，以及外观专利作外围防守。这个布局下企业必要地存在“攻击型”的专利和“防守型”专利，这些类型也可以在一个专利中同时具备，这要求专利技术方案的作用和撰写权利要求有较高的理论基础和丰富的实操经验的从业人员来完成专利申请的各项工作，以保证此种先占方式达到最佳的法律保护状态

（2）“以多取胜”的专利先占

     所谓以“以多取胜”就是数量优势，是企业在专利战略中作者最为推荐的方式，由于专利的申请在中国政府的大力支持下，申请专利的费用是可以申请政府相关部门来资助，也有相应的奖金。企业申请专利的成本比较低，而面对专利诉讼、无效等成需要投入大量的人力物力成本比较高。那么在这两个成本对比下可显而易见地，因企业是营利的组织，必定选择成本低的专利申请。“以多取胜”的方式下，不需要太高的技术创新方案，同一产品对专利进行不断地挖掘，形成数个专利进行申请，以大范围的专利权利要求，交错设置，形成多层保护网，通常情况下，这种方式以申请实用新型专利为主。这样的情况在实务中经常出现，同一产品拥有数个专利，从容面对对方无效或诉讼，将成本高的事项转移给对手。

专利先占方式有多种，企业以市场的变化、自身技术在整体专利中的地位，成本的各方面进行综合考量，由于专利先占的战略规划是一个比较系统、比较专业的工作。非专业人员的设置不可能构成多层次，有纵深，有明碉，有暗堡的防御体系；也不可能设置有梯队、有突击、有侧应的立体进攻型的专利体系；或者是以上两种之综合体系。

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